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隱名合伙與類似契約的區別

來源:注冊海外公司上海站 發表時間:2012-02-02 23:08 點擊:

(一)與普通合伙比較

隱名合伙與普通合伙均為契約,但前者為出名營業人之單獨營業,隱名合伙人出資的財產權讓渡于出名營業人;而后者則為合伙人之共同營業,合伙財產為合伙人之共同共有。隱名合伙人不顯名于登記,原則上對于出名營業人之債權人不直接負責;而普通合伙之合伙人均顯名于登記,對合伙之債權人各直接負責。普通合伙之當事人可以為數人(一般為2人以上,20人以下),而隱名合伙則限于兩當事人。

(二)與有限合伙比較

 

 

在有限合伙中,至少須有一合伙人為普通合伙人(負無限連帶責任),同時至少須有一合伙人為有限合伙人(負有限責任)。換言之,有限合伙是包括一名或數名普通合伙人和一名或數名有限合伙人的一種商事組織。有限合伙是來自英美法系的概念,而隱名合伙則主要還是大陸法系的概念。當然,英美法系中也有隱名合伙人的概念, 相應地,在大陸法系中也存在有限合伙的規定,如德國。

1.類似之處。(1)有限合伙人與隱名合伙人,對合伙商號之債務僅以出資額為限承擔有限責任,其相對一方即普通合伙人與出名營業人則要承擔無限責任。(2)有限合伙人與隱名伙人無權參與合伙之經營管理,并無權約束合伙,即對合伙事務沒有表決權,無權對外代表合伙。若以自己名義與他人締約,則須單獨承擔責任。(3)有限合伙人與隱名合伙人均對合伙事業享有監督權、建議權及利益分享權,亦即除了分享利益外,有權親自或委托其代表查閱合伙帳冊、查詢合伙經營的業務狀況及其前景,并據此提出建議。(4)有限合伙人或隱名合伙人轉讓其合伙之份額,須經普通合伙人或出名營業人同意;而任何人被接納為新合伙人的,卻無須征得有限合伙人或隱名合伙人之同意。(5)有限合伙人與隱名合伙人,不因其死亡、破產或喪失常智而引起合伙商事散伙,但我國臺灣地區例外。而普通合伙人與出名營業人之死亡、破產或喪失常智等則往往是導致合伙商號散伙的重要原因。(6)合伙解散時,其各項事務應由普通合伙人或出名合伙人予以清理,而有限合伙人或隱名合伙人則無權參與,只能等待分配剩余財產。

2.不同之處。(1)隱名合伙人必須以金錢為出資內容,不得以信用、勞務出資,而有限合伙人之出資構成不受法律限制。(2)隱名合伙勿須登記而僅以當事人之間之契約即告成立,而有限合伙則必須登記。(3)隱名合伙是作為隱名合伙人的出資者與商事企業(獨資企業、合伙或公司)業主之間的一種契約。出資者并不因這種契約而成為商人及企業財產的共有人,也不從企業財產的增值中取得一份。而有限合伙則是一種合伙組織形式,而且有限合伙人與普通合伙人同是合伙財產的共有人,因此他們可以參與分享任何內部財產的增值。 (4)有限合伙只存在于合伙商號之中,而隱名合伙則可能發生在獨資商號中,如經營人為一人時,對外界而言就是獨資商號。(5)如隱名合伙的期限未經確定時,隱名合伙人有權通知合伙人解散合伙,而有限合伙人則元此權利。

(三)與臨時合伙比較

所謂臨時合伙是指當事人之間為了實現臨時性目的而出資締結的契約。其對外表現為合伙商號和獨資商號(或一個事業)。在后一種表現巾,出資人可能為他人之商行為而出資,也可能為他人之非商行為而出資。不論臨時合伙是合伙商號,抑或獨資商號,其締約目的是臨時性的。這一點是區別于隱名合伙之連續性、一般性的關鍵所在。

(四)與消費借貸比較

按大陸法系之分類,借貸分為使用借貸與消費借貸。從隱名合伙人只負出資義務而不參與營業活動這點上看,它類似于消費借貸關系中的貸與人(出借人)。然而兩者的區別是很大的,表現為:

1.消費借貸是要物契約,Rli出借人將物之所有權移轉于借用人之后始生效力;隱名合伙契約為諾成契約,即一俠當事人意思聯絡而生合意即生效。

2.消費借貸為單務契約,即借用人負返還義務,出租人不付交付義務;隱名合伙契約為雙務契約,如前所述。

3.消費借貸中,出借人之給付沒有目的要求,唯借用人應返還同種同等同量之物;隱名合伙中,出資人之給付以他方營業為目的,營業人僅返還相等于出資額之價款即可。

4.出借人依約享受確定的利息,而隱名合伙人僅依約分享利潤。

5.出借人對借用人之其他債務不承擔風險,其風險僅為借用人支付不能(元力償還);隱名合伙人不僅要以出資額為限承擔損失,還要冒出資減少或出資全部損失的風險。

6.隱名合伙人享有監督權,而出借人無此權利。

(五)與雇傭契約比較

1.營業者定期向出資人分配利益,那么該營業者為隱名合伙之出名營業人,出資人為隱名合伙人;反之若營業者受領薪金或者受領薪金并分得利益,則可判斷為雇傭關系存在。

2.營業主權完全握于營業者,僅參考性聽取出資人之建議,是為隱名合伙;若營業者對出資人唯命是從,使自己處于消極被動從屬狀況者,為雇傭關系。

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