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公司發起人的法律地位

來源:注冊海外公司上海站 發表時間:2012-01-13 12:06 點擊:

 

發起人的責任是公司在設立過程中,由發起人的設立行為所引起的法律責任。發起人的責任涉及民事責任、行政責任甚至刑事責任,但其中核心內容為民事責任,行政責任和刑事責任因有明確的法律規定,較少存在認識上的分歧,因此一般所謂發起人的責任乃指民事責任。

關于公司發起人的法律地位,主要有以下四種學說:

1、無因管理說

該說認為發起人和成立后的公司是一種無因管理關系,即發起人為了即將成立的公司的事務而進行管理。在公司成立后,作為管理人的公司發起人使將公司設立過程中所發生的權利義務歸屬于公司。但該說存在以下缺陷:

第一,無因管理乃為他人之事務進行管理,而公司設立階段此“他人”并不存在;

第二,無因管理的前提是管理人無法定義務,然而籌辦公司事務乃發起人之法定義務;

第三,無因管理中的管理人并無報酬請求權,而發起人在公司成立后擁有報酬請求權。

2、第三人利益契約說

此說認為發起人在公司設立階段與他人締結的契約乃是以成立后公司為受益人的合同。然而若按為第三人利益契約說,為第三人利益契約僅能使該第三人受益,并不能使其負義務。若按此說,發起人為設立公司所負的正當義務使無法移轉于公司。

3、當然繼承說

此說認為發起人在設立公司中的權利義務在公司成立時當然由公司承受。該說的缺陷在于不能說明為什么由成立后的公司承受。

4、設立中公司的機關說

此說認為發起人是設立中公司的機關,設立中公司與成立后的公司屬于一體,因而發起人在公司設立中的權利義務自然由成立后的公司承受。此說為學術界的通說。

我們認為,發起人的法律地位應放在法律關系中進行探討,只有在一定的法律關系中法律地位才有意義。綜觀上述四種學說,其所指法律關系并不統一,其中無因管理說、為第三人利益說、當然繼承說著眼于公司發起人與成立后的關系,而設立中公司的機關說著眼于發起人與設立中公司的關系。所以,對發起人法律地位的探討應放在具體的法律關系中進行,而不能一概而論。

首先,發起人之間的關系。發起人之間的關系是由于發起人有設定公司的意思表示,并根據發起人協議進行確定的—種權利義務關系。單就發起人之間的個體關系而言(而非從發起人整體而言,發起人整體可以看作設立中公司的機關),這種關系應是民法上的合伙關系。

其次,發起人與設立中公司的關系。發起人為設立中公司的機關,而設立中公司與公司注冊成立后的公司又屬于同一體,因而發起人在設立過程中所產生的權利義務便可以歸屬于成立后的公司。

再次,發起人與成立后的公司的關系。發起人與成立后的公司并無直接關系,只有通過設立中公司這一載體,二者才間接地發生關系。因為二者在存續時間上有差異。發起人僅存在于公司設立階段,而公司人格開始于公司成立,此時隨著發起行為的完成發起人也轉變為了公司股東。

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