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共同投資注冊公司未成,出資應予返還

來源:注冊海外公司上海站 發表時間:2012-01-13 11:11 點擊:

 

1987年香港通余貿易有限公司(申訴人)與深圳市汽車修理測試服務公司(被訴人)就共同投資合辦一所傳統醫學開發中心達成協議。根據該協議,申訴人于1987年12月7日將25萬港幣交給被訴人,由香港四海貿易公司代收。在此基礎上,申訴人、被訴人和第三方深圳市針炙學會三方于1988年1月15日正式簽訂合辦“深圳市傳統醫學開發中心”的合同書和章程。但事實上,被訴人并未于簽約后申報合資企業,而是早在1987年12月9日,即申訴人交付出資第三天就已以內聯企業“深圳傳統醫學服務中心”報市府審批。該內聯企業是被訴人與第三方深圳市針炙學會合辦,1988年2月2日市府予以批準,同年3月9日注冊開業。申訴人發現此項事實后即行追問被訴人。被訴人稱這樣做可縮短報批時間,說明申訴人為該內聯企業股東,可派經理一名,會計一名參加其管理,以主張申訴人的投資權益。但該中心經營一年多,未開過董事會,申訴人也無權參與經營管理,甚至沒有利潤分配。

另:香港四海貿易公司曾于1989年8月15日書面委托被訴人收回申訴人借款5萬港元。

本案事實清楚,被訴人沒有提交書面答辯材料。

此案由香港通余貿易有限公司向深圳市工商行政管理局經濟,合同仲裁委員會提出仲裁申請。深圳工商仲裁委員會于受理該項申請后,認為案情事實清楚而無可爭議:(1)申訴人與被訴人及深圳市針炙學會合資興辦“深圳市傳統醫學開發中心”,其所簽合同未得市府批準,故不具法律效力;(2)申訴人與被訴人之間僅存在借款港幣25萬元的法律關系。在此基礎上,深圳工商仲裁委員會主持雙方調解并達成協議:(1)香港四海貿易公司于申訴,人出資款總額中扣回其借款5萬元港幣;(2)被訴人于1989年前分兩期向申訴人還清其借款20萬元港幣及利息2.4萬港幣。還期分別為,第一期:1989年9月30日前還10萬元港幣;第二期:1989年10月8日還12.4萬元港幣:(3)仲裁費人民幣1,820元,申訴人承擔728元,被訴人承擔1,092元;(4)逾期不還清款額,按延付金額每日萬分之三計付賠償金。

深圳工商仲裁委員會對此案事實的認定及在此認定基礎上所做的調解基本上是正確的。根據中外合資經營企業法的精神和深圳特區有關法律的規定,合營各方簽訂的合資經營合同及其章程須上報有關主管部門批準,然后方受中國法律保護。此案中合營各方簽訂的合同和訂立的章程自始沒有上報,故當然不具法律效力。不過,該仲裁委員會的第2項認定是不當的。因為申訴人出資25萬港元的原意,并非是為了獲得借貸款利息的利益,而是要取得與被訴人合資經營的利益。合資經營不能實現,全非申訴人的過錯,而是被訴人的過錯乃至故意。由于借貸關系也是一種雙方債權關系,故無當事人雙方的合意此項關系不能成立。仲裁委員會以當事人雙方的共同出資關系不能成立遂認定為當事人雙方存在借貸法律關系,這于理論上不能成立,法律上也無依據,而對申訴人來說也有失公正。

況且,從整個案情來看,被訴人并無參加合營企業的誠意。1987年12月7日被訴人委托香港四海貿易公司代收申訴人的25萬港元出資,但此后第三天,即1987年12月9日被訴人卻以內聯企業“深圳傳統醫學服務中心”報送市府審批。這以后,被訴人雖于1988年1月15日與申訴人和第三方深圳市針炙學會簽訂合辦“深圳傳統醫學服務中心”的合同書與章程,但被訴人于簽約后并未及時辦理申報,更沒于事實上執行合資經營的實際措施。換言之,不僅在法律上,而且在事實上,所謂“深圳傳統醫學服務中心”都是不存在的,它不過是深圳市傳統醫學服務中心的另一招牌,而被訴人正是以此獲得了申訴人的25萬元港幣。

因此,認定當事人雙方存在借貸法律關系是有偏頗的。因為這就等于仲裁委員會對被訴人于經濟流轉中所表現的缺乏誠實信用予以肯定。

 

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