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經營范圍發生變更相關問題解析

來源:注冊海外公司上海站 發表時間:2012-01-13 11:17 點擊:

公司經營范圍發生變更源于公司股東或發起人修改公司章程中記載的經營范圍。超范圍經營許可項目是指公司章程和營業執照規定的經營范圍未發生變化,但公司的經營內容超出了核準登記的經營范圍,其源于公司的經營行為。公司經營范圍變更本身并不違法,變更后未依法向工商機關申請登記則屬違法;超范圍經營許可項目行為本身即違法,工商機關應依據《無照經營查處取締辦法》有關規定予以行政處罰。

公司登記事項的基本劃分

1.公司登記事項的內容。

《公司登記管理條例》第九條規定:“公司登記事項包括:(一)公司名稱;(二)住所;(三)法定代表人姓名;(四)注冊資本;(五)實收資本;(六)公司類型;(七)經營范圍;(八)營業期限;(九)有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱,以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。”

2.公司登記事項與公司備案事項。

與公司登記事項對應的是公司備案事項,其屬于非登記事項。公司章程某些方面的變更雖不涉及公司登記事項,不需要辦理變更登記手續,但為了避免登記機關存留的公司章程與修改后的公司章程不一致,同時便于登記機關掌握公司情況、依法實施監管,根據《公司登記管理條例》第三十七條的規定,公司通過修改公司章程的決議或者決定后,應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原登記機關備案。

《公司登記管理條例》主要規定了四種需要備案的情況:公司章程修改未涉及登記事項的,公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案;公司董事、監事、經理發生變動的,應當向原公司登記機關備案;公司解散,依法應當清算的,清算組應當自成立之日起10日內將清算組成員、清算組負責人名單向公司登記機關備案;公司應當自分公司登記之日起30日內,持分公司的營業執照到公司登記機關辦理備案。同時,《公司登記管理條例》第七十三條第二款規定:“公司未依照本條例規定辦理有關備案的,由公司登記機關責令限期辦理;逾期未辦理的,處以3萬元以下的罰款。”

公司登記事項發生變更情形分析

《公司法》第七條規定:“依法設立的公司,由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。公司營業執照記載的事項發生變更的,公司應當依法辦理變更登記,由公司登記機關換發營業執照。”

1.什么是公司登記事項之經營范圍發生變更。

公司的經營范圍在英美法系中一般被稱為“公司目的”,是公司章程必須記載的事項之一,并且必須依法登記。其意義在于:股東可以依據經營范圍預測投資風險;公司應在該范圍內經營,否則為越權行為;第三人依據公司章程判斷交易是否超越公司經營范圍。公司經營范圍作為公司章程的必備條款,公司董事或者業務執行人應受經營范圍的約束。

公司設立人選擇經營范圍,可在法律許可的范圍內自主選擇,通過修改公司章程,經營范圍可以變更。變更經營范圍應當依據《公司法》的規定辦理變更登記。公司經營范圍屬于應當登記事項,只有將變更后的經營范圍予以登記,才能使其生效,并便于第三人知悉,作出相應的經營判斷。《公司法》第十二條規定:“公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經營范圍,但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目,應當依法經過批準。”綜上所述,公司登記事項之經營范圍發生變更是指公司股東或發起人通過修改公司章程更改了章程中記載的經營范圍。

2.關于公司經營范圍發生變更后的義務性規定。

《公司登記管理條例》第七十三條第一款規定:“公司登記事項發生變更時,未依照本條例規定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中,變更經營范圍涉及法律、行政法規或者國務院決定規定須經批準的項目而未取得批準,擅自從事相關經營活動,情節嚴重的,吊銷營業執照。”

3.公司經營范圍發生變更和超范圍經營許可項目的聯系和區別。

公司經營范圍發生變更源于公司股東或發起人修改公司章程中記載的經營范圍;超范圍經營許可項目則是指公司章程和營業執照規定的經營范圍未發生變化,但公司的經營內容超出了核準登記的經營范圍,其源于公司的經營行為。二者存在本質區別。

(1)主體不同。公司經營范圍變更的主體即能夠修改公司章程的人,是公司股東或發起人;超范圍經營許可項目的主體是公司。

(2)形式不同。公司經營范圍變更表現為公司章程和股東會決議關于經營范圍部分的文字修改;超范圍經營許可項目的公司,其公司章程和營業執照并沒有發生任何變化。

(3)過程不同。公司經營范圍變更是公司股東或發起人就經營范圍達成新的協議的合意過程;超范圍經營許可項目是公司超出允許經營項目之外的經營過程。

(4)性質不同。公司經營范圍變更本身并不違法,變更后未依法向工商機關申請登記則屬違法;超范圍經營許可項目行為本身即違法。

(5)后果不同。公司經營范圍發生變更,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記,變更經營范圍涉及許可項目的,應當自國家有關部門作出許可決定之日起30日內申請變更登記。《公司法》第二百一十二條第二款規定:“公司登記事項發生變更時,未依照本法規定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處以一萬元以上十萬元以下的罰款。”對于超范圍經營許可項目,工商機關應依據《無照經營查處取締辦法》有關規定予以行政處罰。

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